ООО «ТЕПЛО ХХI ВЕКА»

Почтовый  адрес: 121170 г. Москва, а/я 66.

dir_ ecoteplo @mail.ru  (495) 979-79-64

e-mail: kim-vor @ ecoteplo.ru  и  tesko @gmail.com  

        Как Вам известно сайт www.ecoteplo.ru принадлежит У…. Константину Валентиновичу, который создание сайта заказывал и оплачивал.   В соответствии со статьей 35 Конституции РФ право частной собственности охраняется законом. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда.

        «26» августа 2005 года был заключен договор на передачу прав пользования доменным именем между У… К.В. и ООО «Тепло XXI века».  Таким образом, с 2005 года, как Вам доподлинно известно, и по настоящее время юридическим владельцем сайта www.ecoteplo.ru является ООО «Тепло XXI века».  Функции Администратора сайта Вы выполняли в силу служебного положения, будучи руководителем ООО «Эко энергия» (одного из предприятий входящих в группу компаний Тепло XXI века). Основной задачей выполнения Вами функций Администратора сайта являлась обслуживание деятельности группы компаний Тепло XXI века и ООО «Тепло XXI века», которые после ухода из компании Вы должны  были прекратить.    

      В апреле 2010 года Вы самовольно ушли из компании ООО «Эко энергия», о чем будет сообщено в обслуживающий Вас Пенсионный Фонд РФ.  При этом с этого же периода возглавляете ООО «Тепловые эффективные системы».    В настоящее время Вы не являетесь лицом, имеющим какое-либо отношение к бизнесу группы компаний Тепло XXI века и не получили согласие на использование объектов исключительных прав, принадлежащих У… К.В. и ООО «Тепло XXI века».

     Таким образом, у Вас нет законных оснований использовать сайт www.ecoteplo.ru, с размещением на нем чужого товарного знака и информации о  торговой деятельности ООО «Тепловые эффективные системы». Тем самым  Ваши действия  в корыстных целях вводят потребителей отопительного оборудования в заблуждение и являются свидетельством  недобросовестной конкуренции, поскольку препятствуют ООО «Тепло XXI века» размещать информацию о себе и своих товарах с использованием www.ecoteplo.ru в  российской зоне сети Интернет первого уровня и нарушают исключительное право ООО «Тепло XXI века»,  предусмотренное подпунктом 5 пункта 2 статьи 1484 ГК РФ на использование товарного знака в сети Интернет в интересах владельца.

    При этом Вы грубо нарушили требования статьи 35 Конституции РФ, незаконно лишив меня собственности по распоряжению своим сайтом www.ecoteplo.ru.

     В соответствии со статьей 1484 Гражданского кодекса  РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

      Еще раз напоминаю, что Вы нарушаете требования статьи 35 Конституции РФ и Ваши действия  вводят потребителей отопительного оборудования в заблуждение, что является грубым нарушением закона.

    С учетом изложенного требую немедленно прекратить использование сайта  www.ecoteplo.ru и перерегистрировать функции Администратора доменного имени ecoteplo.ru на У….  Константина Валентиновича и  прекратить размещать информации о коммерческой  деятельности общества с ограниченной ответственностью «Тепловые эффективные системы» на сайте  www.ecoteplo.ru, в том числе  с использованием товарного знака (знака обслуживания) отопительного оборудования, принадлежащего обществу с ограниченной ответственностью «Тепло XXI века».

   В настоящее время  на Вас, как на физическое лицо, подано заявление в следственный комитет о возбуждении уголовного дела. Проверка заявления, по моей просьбе,  приостановлена до получения ответа на эту претензию. В случае удовлетворения  претензии действия по инициированию возбуждения уголовного дела  будут прекращены.

    Ответ прошу дать в срок до 15 апреля 2012 года.

От владельца товарного знака

и сайта www.ecoteplo.ru:

Генеральный директор

ООО «Тепло XXI века»                                                                           У______ К.В.

Собственник сайта

www.ecoteplo.ru                                                                                     У______ К.В.

2 апреля 2012 года

Ответа не последовало

В Арбитражный суд г.Москвы

e-mail: ecoteplo @mail.ru и ecoteplo @bk.ru

e-mail: ecoteplo -dir @ mail.ru  dir_ ecoteplo @mail.ru

e-mail: tesko @gmail.com и tesko @bk.ru

Тел. + 7 499 784 ХХ, + 7 926 690 ХХ, (499) 175-ХХ

kim-vor @mail.ru и vest @inbox.ru

Государственная пошлина: 20 000 рублей.

    «14» октября 2003 года  У… Константин Валентинович заключил  со С...Е. А. договор на создание и разработку сайта www.ecoteplo.ru на домене ecoteplo в зоне ru , в соответствии с которым У… К.В. уплатил С... Е.А. денежную сумму в размере 6000 рублей. «19» ноября 2003 года сайт был создан. 19 ноября 2003 года У… Константин Валентинович (Собственник сайта) и ООО «Инфико ХХ1» (Пользователь) заключили договор на передачу Пользователю права пользования доменным именем  ecoteplo и сайтом www.ecoteplo.ru. С.. Е. А. обязался зарегистрировать доменное имя и зарегистрировать Администратором доменного имени лицо, указанное У… К.В.,  и оказать услуги по продвижению и усовершенствованию сайта www.ecoteplo.ru. В целях оперативности внесения новой информации  об изготовлении теплогенераторов, новостей, дополнений и изменений иных сведений о  теплогенераторах, производимых - ООО «Инфико ХХ1» (Пользователем сайта) Администратором доменного имени «ecoteplo.ru» был назначен коммерческий директор Общества с ограниченной ответственностью «Инфико ХХ1» Ким Владимир Алексеевич. 19 ноября 2003 года Ким Владимир Алексеевич был зарегистрирован в статусе Администратора доменного имени «ecoteplo.ru».   

        Для технического сопровождения и поддержания сайта www.ecoteplo.ru 12 октября 2007 года ООО «Тепло XXI века» заключило договор № WHА177-3775 о предоставлении виртуального хостинга с ООО «Компания Инелис». Как пишет в прилагаемом письме директор компании за весь период взаимоотношений с 14 октября 2003 года по пользованию виртуальным хостингом сервера «ecoteplo.ru» ООО «Тепло ХХ1 века» надлежащим образом выполняло условия договора в части ежегодных платежей.

     Для проведения рекламных мероприятий  в типографии в количестве более 10000 штук разного ассортимента и в период с 2004 по 2010 годы сделаны рекламные материалы, в которых указано предприятие «Тепло XXI века» и сайт размещения коммерческой информации www.ecoteplo.ru. Эти рекламные материалы распространялись на выставках, конференциях и симпозиумах, в которых принимал участие сам Ким В.А. от лица «Тепло ХХ1 века», а также другие сотрудники ООО «Тепло ХХ1 века».

    Таким образом, в течение 7 лет группа компаний «Тепло XXI века» во главе с ООО «Тепло XXI века»  для целей рекламы и продвижения отопительного оборудования и предоставления информации о своей деятельности через сети «Интернет», производимого и реализуемого группой компаний Тепло XXI  века  использовало сайт  www.ecoteplo.ru, с использованием  товарного знака (знака обслуживания) на отопительное оборудование, принадлежащего  ООО «Тепло XXI века». Поэтому все потенциальные потребители и партнеры знают  и ассоциирует  этот сайт www.ecoteplo.ru и все сведения, которые на нем  размещены, с группой компаний Тепло XXI века  и ООО «Тепло XXI века». В целях продвижения коммерческого обозначения «Экотепло» и укрепления ассоциации с группой компаний «Тепло ХХ1 века» было зарегистрировано ООО «Экотепло», которое занималось изготовлением теплогенераторов и их гарантийным обслуживанием, были зарегистрированы сайты www.ecoteplo.tiu.ru, www.ecoteplo.satu.kz (для республики Казахстан), www.ecoteplo.uaprom.net  (для продвижения продукции в Украине), www.ecoteplo.ahosta.ru (с информацией на английском, китайском и корейском языках), а так же www.ecoteplo.narod.ru, www.ecoteplo.mts.md, www.ecoteplo.energoportal.ru  www.ecoteplo.ctlx.ru и т.д. Сам сайт www.ecoteplo.ru все время усовершенствовался. Смена контента сайта и усовершенствования производились  четыре раза за счет средств ООО «Тепло XXI века». За продвижение сайта в сети Интернет, за хостинг и домен ecoteplo.ru исправно платило ООО «Тепло ХХ1 века».

    Более того, Ким В.А., будучи администратором доменного имени, удалил из содержания сайта www.ecoteplo.ru все сведения о группе компаний Тепло XXI века и ООО «Тепло XXI века» и их деятельности, и разместил коммерческую информацию о  деятельности своего предприятия - общества с ограниченной ответственностью «Тепловые эффективные системы».

          В целях внесения дополнений (новостей о деятельности, выставках, конференциях, симпозиумов), организации корпоративной почты, изменений содержания  сайта  между ООО «Тепло ХХ1 века» и С.. Е. А. заключен договор на обслуживание сайта  www.ecoteplo.ru,

      10 августа 2010 года С.. Е.А., сообщил истцам о том, что пароли сайта сменены и 20 августа 2010 года на нем размещена информация другого предприятия – ООО «Тепловые эффективные системы», хотя оплата за сайт была осуществлена ООО «Тепло ХХ1 века» по 20 апреля 2011 года включительно. В связи с чем ООО «Тепло XXI века» вынуждено было размещать информацию о своей деятельности на сайте второго уровня www.ecoteplo.narod.ru, который  по своему статусу уступает сайтам первого уровня и не известен всем партнерам и клиентам компании.

   С указанного выше периода по настоящее время на сайте www.ecoteplo.ru обществом с ограниченной ответственностью «Тепловые эффективные системы» используется товарный знак (знак обслуживания) отопительного оборудования, принадлежащий ООО «Тепло XXI века» и обозначающий отопительное оборудование, производимое группой компаний Тепло XXI века (свидетельство на товарный знак (знак обслуживания) № 387383 от 20.08.2009). Так же ООО «Тепловые эффективные системы» использует знак, принадлежащий ООО «Тепло ХХ1 века» в своей коммерческой деятельности и при переписке (образец прилагается).

      Рекламируемое ООО «Тепловые эффективные системы» в сети «Интернет» на сайте www.ecoteplo.ru отопительное оборудование,   относится к одному и тому же роду и виду товара, которое производит ООО «Тепло XXI века» и группа компаний Тепло XXI века, имеет общих с ООО «Тепло XXI века» и группа компаний Тепло XXI века  потребителей и рынок сбыта и, хотя предлагается  ООО «Тепловые эффективные системы» от своего имени, тем не менее, происходит  смешение предприятия - ООО «Тепловые эффективные системы» с предприятием - ООО «Тепло XXI века» и группой компаний  Тепло XXI века, что вводит потребителей в заблуждение и несомненно выгодно Ответчику.

     Доказательством использования чужого товарного знака и последствия такого использования изложены ООО «Тепловые эффективные системы» на главной странице сайта www.ecoteplo.ru в разделе  «Объявления»:

Этим Ким В.А. подтверждает, что покупатели до сих пор ассоциируют сайт www.ecoteplo.ru с компанией «Тепло ХХ1 века» и обращаются к Киму В.А по ошибке.

Вместе с тем, ООО «Тепловые эффективные системы» не обладали и не обладают правами на используемый на сайте www.ecoteplo.ru товарный знак (знак обслуживания) отопительного оборудования. Разрешения  на использование  указанного средства индивидуализации ООО «Тепло XXI века» не давало, что привело к введению потребителей в заблуждение.

       Согласно статье 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года подлежат запрету “все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия… или торговой деятельности конкурента”.  Поскольку при рекламировании товара ООО «Тепловые эффективные системы» на сайте www.ecoteplo.ru, использует товарный знак ООО «Тепло XXI века», в результате  указанных действий происходит смешение указанных предприятий и их торговой деятельности, поэтому такие действия  ООО «Тепловые эффективные системы» по использованию чужого товарного знака подлежат запрету.

    Кроме того, в настоящее время на сайте www.ecoteplo.ru  имеются сведения о деятельности  ООО «Тепло XXI века» и группой компаний XXI века  за период с 2005 по 2010 год, хотя на сайте  представлено только ООО «Тепловые эффективные системы», поэтому складывается впечатление, что ООО «Тепловые эффективные системы» является организацией, входящей в группу компаний Тепло XXI века, что не соответствует действительности.  Это касается следующих объектов: г.Балашиха Логистический комплекс, «Сплайн центр» г.Москва, компания «Абиос» Япония и т.д. на которых установлено оборудование изготовленное и реализованное группой компаний Тепло XXI века. На видео ролике, отраженном в нотариальном протоколе, отчетливо видна наклейка на оборудовании с указанием производителя ООО «Тепло ХХ1 века» и название сайта www.ecoteplo.ru. В середине видео ролика выступает генеральный директор ООО «Тепло ХХ1 века» У… К.В., что подтверждает надпись внизу экрана. Этот объект наша компания запустила в 2004 году и отзыв о его работе с благодарностью был направлен в адрес ООО «Тепло ХХ1 века» в 2007 году. Несоответствующая действительности информация  вводит потребителей в заблуждение в отношении предприятия-изготовителя и его торговой деятельности. 

    Истец-2  считает, что в настоящее время его права как собственника доменного имени ecoteplo.ru сайта www.ecoteplo.ru ответчиками грубо нарушены

   Право собственности У….Константина Валентиновича на доменное имя ecoteplo.ru сайт www.ecoteplo.ru принадлежит по следующим основаниям.

    В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Согласно пункту  1 статьи 703 Гражданского кодекса РФ договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы. В соответствии с пунктом 2 статьи  703 Гражданского кодекса РФ по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик наряду с передачей новой вещи передает также права на нее заказчику.

    Как было указано выше, в соответствии с Договором от «14» октября 2003 года  на создание доменного имени ecoteplo.ru на домене ecoteplo, заключенного между У… Константином Валентиновичем и С.. Е. А.,  истец-2 заказал и оплатил  работы по созданию сайта на домене ecoteplo. а С.. Е. А. выполнил и сдал работы по созданию сайта и права на сайт У… Константину Валентиновичу. Таким образом, правом собственности на сайт обладает У… К.В.

     «19» ноября 2003 года был заключен договор на передачу прав пользования доменным именем ООО «Инфико ХХ1». 18 августа 2005 году Договор расторгнут. «26» августа 2005 года договор на передачу прав пользования  доменным именем ecoteplo.ru был заключен истцом-2 с ООО «Тепло XXI века», поэтому в настоящее время юридическим владельцем сайта www.ecoteplo.ru является ООО «Тепло XXI века»  Функции Администратора сайта Ким Владимир Алексеевич имел в силу служебного положения как руководитель ООО «Эко энергия», основной задаче выполнения указанных функций является обслуживание деятельности группы компаний Тепло XXI века и ООО «Тепло XXI века», которые после ухода из компании должен был прекратить.    

      В настоящее время Ким В.А. является лицом, не имеющим отношения к бизнесу группы компаний Тепло XXI века и не получившим ее согласия на использование объектов исключительных прав. У Кима В.А. нет каких-либо законных прав и интересов в отношении спорного доменного имени, поскольку доменное имя не отражает его имени или фирменного наименования его компании. Вместе с тем права по администрированию домена ecoteplo предоставляют Киму В.А. реальную возможность привлекать на администрируемый  домен потенциальных потребителей продукции ООО «Тепло XXI века». По всей видимости, Ким В.А. сделал это в целях приготовления использования данного сайта своей компанией ООО «Тепловые эффективные системы», в которой готовился стать генеральным директором.    Также необходимо указать, что  при наборе в любой поисковой системе  фразы «Тепло XXI века» (более 3 млн. ответов) на первое место выходит сайт www.ecoteplo.ru c информацией о деятельности ООО «Тепловые эффективные системы», что несомненно выгодно ООО «Тепловые эффективные системы» и ценно для указанной организации при осуществлении продаж. Действия Кима В.А., на наш взгляд, следует квалифицировать как акт недобросовестной конкуренции, поскольку препятствуют ООО «Тепло XXI века» размещать информацию о себе и своих товарах с использованием данного товарного знака в названном домене  российской зоны сети Интернет первого уровня и нарушают исключительное право ООО «Тепло XXI века»,  предусмотренное подпунктом 5 пункта 2 статьи 1484 ГК РФ на использование товарного знака в сети Интернет.

     У… К.В. в соответствии с договором от 4 ноября 2003г. (со С... Е.А.) создал доменное имя ecoteplo.ru и сайт www.ecoteplo.ru. Поэтому являясь собственником    У… К.В. обладает исключительным имущественным  правом на использование доменного имени ecoteplo.ru и сайта www.ecoteplo.ru.

     В соответствии  с пунктом 2 статьи 218 ГК РФ право собственности на имущество, которое имеет собственник, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

          Ким Владимир Алексеевич не создавал, не приобретал право собственности  и право пользования доменным именем ecoteplo.ru, поэтому  не  является его собственником или владельцем. Выступал  в качестве  Администратора (владельца) доменного имени   в силу договора между ООО «Тепло ХХ1 века» и ООО «Эко энергия». Регистрация  доменного имени на имя Кима В.А. у ответчика-2 не означает возникновение у него исключительного права на использование доменного имени. Группа  компаний «Тепло XXI века» осуществляет продажи с 2002 года и имеет более 500 поставленных теплогенераторов по России и за рубежом. Осуществляет эту деятельность законно на основании зарегистрированных в установленном порядке патентов. Поэтому незаконно пользоваться авторитетом, наработками и клиентской базой компании ООО «Тепло XXI века» для ООО «Тепловые эффективные системы» несомненно выгодно.  

     Полагаем, что использование доменного имени ecoteplo.ru, если оно сохранится за Администратором (владельцем) доменного имени Кимом Владимиром Алексеевичем, будет невозможно без нарушения прав собственности доменного имени ecoteplo.ru и сайта www.ecoteplo.ru, принадлежащими У… Константину Валентиновичу,  и исключительного права использования  товарного знака, принадлежащего  ООО «Тепло XXI  века».

     1. Признать незаконными действия Администратора сайта  www.ecoteplo.ru Кима Владимира Алексеевича по размещению информации на сайте  www.ecoteplo.ru.

     2. Признать незаконными действия общества с ограниченной ответственностью «Тепловые эффективные системы» по размещению информации о коммерческой  деятельности на сайте  www.ecoteplo.ru с использованием товарного знака (знака обслуживания) отопительного оборудования, принадлежащего обществу с ограниченной ответственностью «Тепло XXI века», зарегистрированного 20 августа 2009 года Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам о чем общество с ограниченной ответственностью  «Тепло  XXI века» получило свидетельство на товарный знак (знак обслуживания)  № 387383 от 20.08.2009.

     3. Запретить обществу с ограниченной ответственностью «Тепловые эффективные системы» размещать информацию о своей деятельности  на сайте www.ecoteplo.ru.

Договор на создание доменного имени и сайта со С.. Е. А.  и доказательства оплаты с 2003 по 2010 годы.

Письмо С... Е.А. о смене паролей на сайте www.ecoteplo.ru от 12 августа 2010г

Договор на передачу прав пользования с ООО «Инфико ХХ1».

Дистрибьюторский договор № 1/07-08 от 07 августа 2007 года.

Протокол о сотрудничестве от 27.08.2007.

"Соглашение о конфиденциальности, защите интеллектуальной собственности и средств индивидуализации Заказчика", подписанное Кимом В.А.

Приказ №27 от 7 августа 2007 года о назначении Кима администратором сайта

Договор безвозмездного пользования правами на доменное имя ecoteplo.ru

Приказ № 8 от 1 апреля 2010 года о снятии функций администратора домена www.ecoteplo.ru с Кима В.А.

Рекламные материалы и статьи с указанием компании «Тепло ХХ1 века» и принадлежащего ей сайта www.ecoteplo.ru за период с 2004 по 2010 годы.  

Шилдик на готовое изделие с указанием номера ТУ и сертификата соответствия, производитель «Тепло ХХ1 века» сайт компании www.ecoteplo.ru.

Опросный лист ООО «Тепловые эффективные системы» с незаконно используемым товарным знаком, принадлежащим ООО «Тепло ХХ1 века» (doc)

28 апреля 2012 года

"Определение Арбитражного суда о назначении дела к рассмотрению"

"Определение Арбитражного суда о назначении рассмотрения дела по существу"

115191, Россия, г. Москва, ул. Большая Тульская, д. 17

Объяснение по делу №  А40-64837/2012 

- от 19 ноября 2009 года по факту получения денежных средств в размере 36 000 рублей - все за изменение контента сайта www.ecoteplo.ru (полная смена дизайна сайта, смена приводимых ссылок на другие источники в сети интернет, размещение на сайте статей, фотографий и  видеороликов) в процессе работы по договору подряда от 4 ноября 2003 г. Также представляю акт приема - передачи на выполненные работы по договору подряда от 4.11.2003 г. за создание сайта www.ecoteplo.ru.

    Ким В.А. пишет, что никогда не работал в ООО «Тепло ХХ1 века». Однако, Ким В.А. прекрасно знает, что ООО «Эко энергия», которую он возглавлял, ООО «Экотепло» и ООО «Тепло XX1 века» входят в группу компаний «Тепло XX1 века», о чем известно было всем компаниям, которые работают на данном рынке. На выставках для инициализации указанных выше компаний наша группа всегда обозначалась – «Тепло ХХ1 века».  Предоставляем суду три (из множества) фотографии Кима В.А. на выставочных стендах, где отчетливо видно название компании, которую Ким В.А. представляет – «Тепло ХХ1 века», как написано на фризе выставочного стенда.

   Таким образом, третьи лица имеют право обратиться в суд в связи и использованием доменного имени. В данном случае доменное имя ecoteplo.ru  используется  администратором  недобросовестно, т.к. на нем незаконно  использован  товарный знак в интересах ООО «Тепловые эффективные системы», зарегистрированный в установленном порядке и принадлежащий за ООО «Тепло XX1 века».  Своими действиями Ким В.А. создал препятствия ООО «Тепло XX1 века»  для размещения информации о ней и её товарах с использованием своего товарного знака на названном домене российской зоны сети Интернет, что  вводит потребителей продукции ООО «Тепло XX1 века»   в заблуждение.

   Такие действия, по нашему мнению, являются свидетельством  недобросовестной конкуренции, поскольку противоречат требованиям статьи 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, согласно которой актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. При таких обстоятельствах администрирование спорного доменного имени Кимом В.А. при наличии законного интереса в обладании доменным именем у добросовестного обладателя товарного знака может быть признано актом недобросовестной конкуренции и злоупотреблением правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

   В отзыве  ООО «Гарант – Парк – Телеком» указывает о том, что требование истца о признании права собственности на доменное имя противоречит сути природы доменного имени, которое не является имуществом, а, следовательно, на него не может существовать право собственности.

Владелец сайта www.ecoteplo.ru                                                                       У…  К.В.

Дело направлено в девятый аппеляционный суд города Москвы

Ответ из Следственного комитета

Переписка с представителем ответчика - самым молодым юристом Алисой Владимировной Ким

Считаем, судебные акты незаконными и необоснованными по следующим основаниям.

В товарный знак, зарегистрированный в установленном законом порядке ООО «Тепло XX1 века», к букве «Т» ответчики подставили две буквы «ЭС», обозначающую по первым буквам компанию ООО «Тепловые эффективные системы». В остальном товарный знак остался неизменным и полностью повторяет принадлежащий нам товарный знак..

Учитывая, что в группу компаний Тепло ХХ1 века ООО «Тепловые эффективные системы» не входит, использование указанной компанией чужого товарного знака вводит потребителей в заблуждение, что несомненно выгодно Киму В.А. и Белых О.Ф., продающих контрафактную продукцию «насос – теплогенератор».

В материалы дела представлены нотариально удостоверенные протоколы осмотра доказательств сайта ecoteplo.ru, которыми установлен факт смешения деятельности ООО «Тепло ХХ1 века» и ООО «Тепловые эффективные системы». На главной странице сайта www.ecoteplo.ru в разделе  «Объявления» ответчики, на неоднократные звонки потребителей  объясняют о том, что группа компаний Тепло ХХ1 века  и ООО «Тепловые эффективные системы» это разные компании. ООО «Тепловые эффективные системы» никакого отношения к ООО «Тепло ХХ1 века» и У,,,  Константину Валентиновичу не имеют. Несмотря на это покупатели все равно путают эти две компании и по ошибке обращаются к продавцам контрафакта, а не к истинным разработчикам данного оборудования.

Потребители по сей день не могут понять кто же все - таки является производителем оборудования, рекламируемого на сайте  www.ecoteplo.ru, ведь ответчики без зазрения совести присвоили результаты деятельности компании «Тепло ХХ1 века».

В настоящее время ответчики в незаконно используемом товарном знаке вместо буквы «Т» указали «ecoteplo», что еще больше ввело потребителей в заблуждение, т.к. ООО «Экотепло» входит в группу компаний ООО «Тепло ХХ1 века». 

Суды всех инстанций в нарушение требований закона о данном обстоятельстве в судебных актах не упоминают ни слова.

В информационном письме Президиум Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 13 декабря 2007 г. № 122 (далее-Президиум ВАС РФ)  обсудил Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности, и в соответствии со статьей 16 Федерального конституционного закона "Об арбитражных судах в Российской Федерации" и в целях единообразия применения норм права информировал  арбитражные суды о выработанных подходах. В пункте 13 информационного письма Президиум ВАС РФ акцентировал внимание судов на том, что при разрешении спора необходимо применять Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания (утверждены Приказом Роспатента от 05.03.2003 № 32) и выделил, что «Согласно абзацу шестому пункта 14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания (утверждены Приказом Роспатента от 05.03.2003 № 32) обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

При этом вопрос о сходстве обозначений, используемых ответчиком, с товарными знаками истца является вопросом факта и мог быть решен судом без назначения экспертизы.

По нашему мнению, основанному на представленных доказательствах, смешение обозначений в глазах потребителя существует и это видно даже без какой-либо специальной экспертизы (ничего нового в зарегистрированный товарный знак ответчики не внесли, да и не смогли бы этого сделать). При этом суды от разрешения вопроса о сходстве товарных знаков используемых ООО «Тепло ХХ1 века» и ООО «Тепловые эффективные системы» уклонились, хотя данный вопрос является самым существенным при разрешении данного спора.

В соответствии с  пунктом 3 статьи 1484 Гражданский кодекс  РФ (далее-ГК РФ) никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Согласно требованиям статьи 10.bis Парижской конвенции запрещаются все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия.

В мотивировочной части судебных актов судом установлено, что ООО «Тепло XX

Однако правовой оценки о законности или незаконном использования ООО «Тепловые эффективные системы»  товарного знака судебные акты не содержат. Можно только сожалеть о том, что в судах работают столь не внимательные специалисты (а может быть просто очень заинтересованные). 

В постановлении кассационная инстанция в обоснование вывода о законности судебных актов ссылается на дистрибьюторский договор между ООО «Тепло ХХ1 века» и ООО «Эко энергия» от 1 /07-88 от 07.08.2007, по которому ООО «Эко энергия» использовало доменное имя и товарный знак..

ecoteplo.ru  не дает ему  право размещать для рекламы ООО «Тепловые эффективные системы»  товарный знак ООО «Тепло ХХ1 века»..

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 3.1. статьи 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии со статьей 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 4 статьи 170 АПК РФ в мотивировочной части решения суд указывает доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела и доводы в пользу принятого решения; мотивы, по которым суд отверг те или иные доказательства, принял или отклонил приведенные в обоснование своих требований и возражений доводы лиц, участвующих в деле.

Мотивы, по которым суды обосновали непринятие представленных истцом доказательств (более 50 страниц), в судебных актах отсутствуют. Ни один суд не привел аргументов по обстоятельствам, представленным  в протоколе осмотра доказательств. Факт нарушения прав истцов ответчики не оспаривали,  их несогласие с представленными доказательствами истцов из объяснений не вытекает.

Совместным Пленумами Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта 2009 года № 5 и № 29 соответственно «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой  Гражданского кодекса Российской Федерации» в целях обеспечения единообразных подходов к их разрешению в пункте 62 дали  судам  разъяснения о применении статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации, в котором в частности указано

«В силу пункта 1 статьи 1484 ГК РФ исключительное право использования товарного знака принадлежит лицу, на имя которого соответствующий товарный знак зарегистрирован (правообладателю).

Следовательно, лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак, не может быть отказано в его защите (даже в случае, если в суд представляются доказательства неправомерности регистрации товарного знака) до признания предоставления правовой охраны такому товарному знаку недействительной в порядке, предусмотренном статьей 1512 ГК РФ, или прекращения правовой охраны товарного знака в порядке, установленном статьей 1514 Кодекса.

Вместе с тем суд вправе отказать лицу в защите его права на товарный знак на основании статьи 10 ГК РФ, если по материалам дела, исходя из конкретных фактических обстоятельств, действия по государственной регистрации соответствующего товарного знака могут быть квалифицированы как злоупотребление правом.»

Фактов неправомерности регистрации товарного знака за ООО «Тепло ХХ1 века» и фактов злоупотребления правом ООО «Тепло ХХ1 века» судами не установлено, что свидетельствует о незаконности судебных актов и ведет к их отмене.  

2. По смыслу статьи 128 ГК РФ созданное доменное имя является  объектом гражданских прав в виде исключительного имущественного  права на его использование. Поэтому на основании статьи 218 ГК РФ на вновь созданное доменное имя распространяется режим права собственности  лица, которое его создало. 

Ким В.А. не создавал и не приобретал сайт www.ecoteplo.ru и является   Администратором доменного имени в силу своего бывшего должностного положения в качестве директора ООО «Эко энергия», входившего в группу компаний Тепло ХХ1 века.

У. Константин Валентинович, являясь собственником созданного веб-сайта www.ecoteplo.ru выдал распоряжение ООО «Эко энергия» о необходимости перерегистрации сайта с Кима Владимира Алексеевича на У… Константина Валентиновича. ООО «Эко энергия», в лице директора Кима Владимира Алексеевича, владевшего сайтом в силу дистрибьюторского договора от 07.08.2007 № 1/08-88, издало приказ о перерегистрации сайта с Кима Владимира Алексеевича на У… Константина Валентиновича (копия приказа имеется в материалах дела и Кимом не оспорена). Однако Ким В.А. нарушил требование приказа ООО «Эко энергия» и перерегистрации не произвел, чем нарушил требования закона, защищающие права собственности, требования ООО «Эко энергия» и собственно право распоряжения У… Константина Валентиновича имуществом - веб-сайтом, принадлежащее в силу закона.

Вместе с тем, доменное имя было Кимом В.А. присвоено самовольно и осознанно незаконно. Бывший директор ООО «Эко энергия» (ответчик) в своем объяснении на л.д.32 т.1 показал, что «забрал доменное имя», якобы принадлежащее ему как физическому лицу, в качестве какой-то там «компенсации». Присвоение сайта несомненно выгодно, т.к. он занимается аналогичным бизнесом по украденным чертежам (назвал продукт «насос-теплогенератор»), разработанным и оплаченным ООО «Тепло ХХ1 века», и практически присвоил результаты многолетнего труда истцов – совершенствование сайта с 2003 года, смена контента, продвижение, буклеты, статьи в журналах. Это все стоило нам более чем 6 млн. руб., а всех клиентов и результат вложений бесплатно присвоил ответчик.

В соответствии со статьей 209 ГК РФ собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом..

В соответствии со статьей 1 Протокола № 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод каждое лицо вправе свободно пользоваться и распоряжаться своим имуществом; никто не может быть лишен своего имущества, иначе как в интересах общества и на условиях, предусмотренных законом и общими принципами международного права. Владелец доменного имени вправе самостоятельно определять способы его использования (разместить рекламу, сайт об услугах и/или товарах, сделать доступ платным или бесплатным, может сдать доменное имя в аренду, может продать его и т.д.). Поэтому исключительное право на использование доменного имени имеет экономическую ценность, а соответственно, является правом собственности в смысле статьи 1 Протокола № 1 к Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Считаем, что обжалуемые судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права, что в соответствии со статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для их отмены.

Генеральный директор

ООО «Тепло ХХ1 века»                                                                  К.В.У.